600689:上海三毛:上海市金石律師事務(wù)所對(duì)上海證券交易所《關(guān)于對(duì)上海三毛企業(yè)(集團(tuán))股份有限公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)并募集配套資金暨重大資產(chǎn)重組報(bào)告書(草案)的審核意見函》的回復(fù)意見

　　上海市金石律師事務(wù)所 對(duì)上海證券交易所《關(guān)于對(duì)上海三毛企業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)并募集配套資金暨重大資產(chǎn)重組報(bào)告書（草案）的審核意見函》的 回復(fù)意見 根據(jù)上海證券交易所《關(guān)于對(duì)上海三毛企業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)并募集配套資金暨重大資產(chǎn)重組報(bào)告書（草案）的審核意見函》“上證公函【2015】1663號(hào)”（以下簡稱《審核意見函》）相關(guān)要求，本所作為上海三毛企業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司本次重組的專項(xiàng)法律顧問，對(duì)《審核意見函》中提及的相關(guān)問題進(jìn)行了核查，具體回復(fù)如下： 一、關(guān)于本次交易基本情況 2、報(bào)告書顯示，本次重組的交易對(duì)象為王雪根、施亞輝、汪立國三人，請(qǐng)公司補(bǔ)充披露交易對(duì)方之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或一致行動(dòng)關(guān)系、交易對(duì)方與持股5%以上股東之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，并請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問和律師發(fā)表意見。 本所律師核查并出具意見如下： 頭部、本次交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系 本次交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國均為自然人，根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第10.1.5條對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)自然人的定義： 10.1.5具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人： （一）直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人； （二）上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員； （三）第10.1.3條第（一）項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；（四）本條第（一）項(xiàng)和第（二）項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母； （五）中國證監(jiān)會(huì)、本所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對(duì)其傾斜的自然人。 根據(jù)交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國的承諾及本所律師的訪談，本所律師認(rèn)為，根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第10.1.5條第（四）項(xiàng)對(duì)“關(guān)系密切的家庭成員”之關(guān)聯(lián)自然人的定義，本次交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。 第二、本次交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在一致行動(dòng)關(guān)系根據(jù)《上市公司收購管理辦法》第八十三條對(duì)一致行動(dòng)及一致行動(dòng)人的定義： 本辦法所稱一致行動(dòng)，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。 在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中有一致行動(dòng)情形的投資者，互為一致行動(dòng)人。如無相反證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動(dòng)人： （一）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系； （二）投資者受同一主體控制； （三）投資者的董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員； （四）投資者參股另一投資者，可以對(duì)參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；（五）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排； （六）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系； （七）持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；（八）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，與投資者持有同一上市公司股份； （九）持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份； （十）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其前項(xiàng)所述親屬同時(shí)持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份； （十一）上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份； （十二）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。 經(jīng)本所律師核查，交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國均為自然人，不存在除《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款第（六）項(xiàng)之外的其他被認(rèn)定為一致行動(dòng)人的情形。 根據(jù)證監(jiān)會(huì)《上市公司收購管理辦法》第八十三條頭部款規(guī)定：“本辦法所稱一致行動(dòng)，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)?！?《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款（六）項(xiàng)之規(guī)定：如無相反證據(jù)，投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系的，為一致行動(dòng)人。 本次交易前，交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國系萬源通股東，合計(jì)持有萬源通100%的股權(quán)。基于以下理由，本所律師認(rèn)為，王雪根、施亞輝、汪立國不構(gòu)成一致行動(dòng)人關(guān)系： 1、本次上海三毛收購?fù)跹└?、施亞輝、汪立國持有的萬源通100%股權(quán)完成后，王雪根、施亞輝、汪立國將不再持有萬源通任何股權(quán)。根據(jù)王雪根、施亞輝、汪立國作出的聲明與承諾及本所律師的訪談，經(jīng)本所律師核查，王雪根、施亞輝、汪立國之間未簽訂其他合伙、合作、聯(lián)營及其他涉及經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系的協(xié)議或合同，也未共同投資其他企業(yè)或項(xiàng)目。因此，本次交易完成后，交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系。 2、本次交易過程中，交易對(duì)象王雪根、施亞輝、汪立國與上海三毛之間簽訂了《發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)協(xié)議》、《盈利預(yù)測獎(jiǎng)勵(lì)及補(bǔ)償協(xié)議》，在上述協(xié)議中，王雪根、施亞輝、汪立國各自將其持有的萬源通股權(quán)轉(zhuǎn)讓給上海三毛，并按各自比例分別享受獎(jiǎng)勵(lì)及承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任；上海三毛則分別支付現(xiàn)金及股份對(duì)價(jià)給王雪根、施亞輝、汪立國。因此，交易對(duì)象王雪根、施亞輝、汪立國并未因共同簽署《發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)協(xié)議》、《盈利預(yù)測獎(jiǎng)勵(lì)及補(bǔ)償協(xié)議》而在彼此之間形成合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系。 3、本次交易完成后，上海三毛股權(quán)結(jié)構(gòu)如下（不含募集配套資金部分）： 持股數(shù)（萬股） 持股比例 股東 重慶輕紡 5,215.89 22.76% 王雪根 1,862.24 8.12% 施亞輝 564.32 2.46% 汪立國 395.02 1.72% 其他 14,883.24 64.93% 合計(jì) 22,920.71 100.00% 由此可見，本次交易完成后，重慶輕紡仍為上海三毛控股股東，重慶市國資委仍為上海三毛實(shí)際控制人。交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國合計(jì)持有不超過上海三毛12.3%的股份，不會(huì)影響重慶輕紡的控股地位，因此，沒有必要通過一致行動(dòng)的方式擴(kuò)大其所能夠支配的上海三毛股份表決權(quán)數(shù)量。 4、根據(jù)交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國作出的聲明與承諾及本所律師的訪談，本次交易完成后，彼此間不會(huì)通過協(xié)議或其他安排，實(shí)施或造成共同擴(kuò)大所能夠支配的上海三毛股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。本次交易完成后，在行使作為上海三毛股東的表決權(quán)之時(shí)均將依照各自的意思表示，獨(dú)立行使表決權(quán)，不會(huì)出現(xiàn)共同提案、共同推薦董事、委托行使未注明投票意向的表決權(quán)等共同意思表示的情形。 綜上所述，本所律師認(rèn)為，本次交易完成后，王雪根、施亞輝、汪立國作為上海三毛的股東，不存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，均無構(gòu)成一致行動(dòng)人的需求，也不會(huì)產(chǎn)生一致行動(dòng)人的事實(shí)和行為，亦無一致行動(dòng)人要達(dá)成的任何目標(biāo)或結(jié)果。因此，王雪根、施亞輝、汪立國不存在一致行動(dòng)關(guān)系，不構(gòu)成一致行動(dòng)人。 第三、交易對(duì)方與持股5%以上股東之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系 經(jīng)本所律師核查，截至2015年3月31日，持有上海三毛5%以上股份的股東僅為重慶輕紡控股（集團(tuán)）公司（持有上海三毛25.95%的股份）。重慶市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)持有重慶輕紡100%的股權(quán)。 根據(jù)交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國的承諾及本所律師的訪談，經(jīng)本所律師核查，本所律師認(rèn)為，交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國3名自然人與重慶輕紡之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。 第四、結(jié)論意見 綜上所述，本所律師認(rèn)為：本次交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；本次交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國之間不存在一致行動(dòng)關(guān)系；交易對(duì)方與持股5%以上股東之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。 4、報(bào)告書顯示，本次交易方案以累計(jì)承諾凈利潤的實(shí)現(xiàn)與否進(jìn)行利潤補(bǔ)償。請(qǐng)公司補(bǔ)充披露利潤承諾測試是在每年末進(jìn)行測算，還是承諾期滿一次性測算。 本次交易同時(shí)需要進(jìn)行減值測試及補(bǔ)償，請(qǐng)公司補(bǔ)充披露若商譽(yù)減值金額小于交易對(duì)方累計(jì)承諾凈利潤與累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤的差額的情況下，是否需要繼續(xù)補(bǔ)償。請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問和律師發(fā)表意見。 本所律師核查并出具意見如下： 頭部、盈利補(bǔ)償與獎(jiǎng)勵(lì)按照承諾期累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤與累計(jì)承諾凈利潤差額與承諾期結(jié)束后一次進(jìn)行，但在承諾年度內(nèi)，每年上海三毛將聘請(qǐng)交易對(duì)方認(rèn)可的、具有證券業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)萬源通進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)以對(duì)其當(dāng)年的承諾利潤實(shí)現(xiàn)情況進(jìn)行測算。 根據(jù)交易雙方簽訂的《盈利預(yù)測獎(jiǎng)勵(lì)及補(bǔ)償協(xié)議》第4.1條: “承諾期滿，如萬源通四年累積實(shí)現(xiàn)凈利潤超過四年累積承諾凈利潤，則上海三毛應(yīng)以現(xiàn)金形式對(duì)交易對(duì)方進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)，獎(jiǎng)勵(lì)金額為萬源通于整個(gè)承諾期內(nèi)累積完成的凈利潤數(shù)與累積承諾凈利潤數(shù)的差額，但由此涉及的個(gè)人所得稅由交易對(duì)方獨(dú)立承擔(dān)。 在承諾年度內(nèi)，由上市公司聘請(qǐng)交易對(duì)方認(rèn)可的、具有證券業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所每年對(duì)萬源通進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)?！?根據(jù)上海三毛、交易對(duì)方出具的確認(rèn)書，在承諾年度內(nèi)（即2015年-2018年），每年將由上海三毛聘請(qǐng)經(jīng)交易對(duì)方認(rèn)可的，具有證券業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)萬源通進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)，以對(duì)交易對(duì)方在當(dāng)年的承諾利潤實(shí)現(xiàn)情況進(jìn)行測算。 經(jīng)本所律師審核，上述《盈利預(yù)測獎(jiǎng)勵(lì)及補(bǔ)償協(xié)議》以及交易雙方出具的確認(rèn)書符合法律規(guī)定、系交易雙方真實(shí)的意思表示。 綜上，根據(jù)《盈利預(yù)測獎(jiǎng)勵(lì)及補(bǔ)償協(xié)議》第4.1條的約定以及交易雙方出具的確認(rèn)書，本所律師認(rèn)為：盈利補(bǔ)償與獎(jiǎng)勵(lì)按照承諾期累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤與累計(jì)承諾凈利潤差額與承諾期結(jié)束后一次進(jìn)行，但在承諾年度內(nèi)，每年上海三毛將聘請(qǐng)交易對(duì)方認(rèn)可的、具有證券業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)萬源通進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)以對(duì)其當(dāng)年的承諾利潤實(shí)現(xiàn)情況進(jìn)行測算。 第二、若萬源通商譽(yù)減值金額小于交易對(duì)方累計(jì)承諾凈利潤與累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤的差額的情況下，不需要繼續(xù)補(bǔ)償。 交易雙方簽訂的《盈利預(yù)測獎(jiǎng)勵(lì)及補(bǔ)償協(xié)議》第5.2條第二款中約定了當(dāng)出現(xiàn)萬源通商譽(yù)減值金額大于交易對(duì)方累計(jì)承諾凈利潤與累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤的差額的情況，交易對(duì)方需要繼續(xù)補(bǔ)償。但沒有另行約定萬源通商譽(yù)減值金額小于交易對(duì)方累計(jì)承諾凈利潤與累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤的差額的情況。 根據(jù)上海三毛、交易對(duì)方出具的確認(rèn)書，當(dāng)時(shí)未另行約定的原因主要是在協(xié)議談判、協(xié)商過程中，經(jīng)交易雙方友好協(xié)商，同意當(dāng)出現(xiàn)萬源通商譽(yù)減值金額小于交易對(duì)方累計(jì)承諾凈利潤與累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤的差額的情況時(shí)，按照《盈利預(yù)測獎(jiǎng)勵(lì)及補(bǔ)償協(xié)議》第4.2條至第4.7條關(guān)于承諾利潤補(bǔ)償?shù)募s定,由交易對(duì)方按照累積承諾凈利潤與累積實(shí)現(xiàn)凈利潤的差額進(jìn)行補(bǔ)償，無需進(jìn)行商譽(yù)減值部分的繼續(xù)補(bǔ)償。上海三毛、交易對(duì)方在確認(rèn)書中進(jìn)一步確認(rèn)，今后在《盈利預(yù)測獎(jiǎng)勵(lì)及補(bǔ)償協(xié)議》履行過程中，當(dāng)出現(xiàn)萬源通商譽(yù)減值金額小于交易對(duì)方累計(jì)承諾凈利潤與累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤的差額的情況時(shí)，按照《盈利預(yù)測獎(jiǎng)勵(lì)及補(bǔ)償協(xié)議》第4.2條至第4.7條關(guān)于承諾利潤補(bǔ)償?shù)募s定,由交易對(duì)方按照累積承諾凈利潤與累積實(shí)現(xiàn)凈利潤的差額進(jìn)行補(bǔ)償，無需進(jìn)行商譽(yù)減值部分的繼續(xù)補(bǔ)償。 經(jīng)本所律師審核，上述《盈利預(yù)測獎(jiǎng)勵(lì)及補(bǔ)償協(xié)議》以及交易雙方出具的確認(rèn)書符合法律規(guī)定、系交易雙方真實(shí)的意思表示。 綜上，根據(jù)《盈利預(yù)測獎(jiǎng)勵(lì)及補(bǔ)償協(xié)議》的約定以及交易雙方出具的確認(rèn)書，本所律師認(rèn)為：若萬源通商譽(yù)減值金額小于交易對(duì)方累計(jì)承諾凈利潤與累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤的差額的情況下，不需要繼續(xù)補(bǔ)償。 第三、結(jié)論意見 綜上所述，本所律師認(rèn)為：盈利補(bǔ)償與獎(jiǎng)勵(lì)按照承諾期累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤與累計(jì)承諾凈利潤差額與承諾期結(jié)束后一次進(jìn)行，但在承諾年度內(nèi)，每年上海三毛將聘請(qǐng)交易對(duì)方認(rèn)可的、具有證券業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)萬源通進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)以對(duì)其當(dāng)年的承諾利潤實(shí)現(xiàn)情況進(jìn)行測算；若萬源通商譽(yù)減值金額小于交易對(duì)方累計(jì)承諾凈利潤與累計(jì)實(shí)現(xiàn)凈利潤的差額的情況下，不需要繼續(xù)補(bǔ)償。 5、報(bào)告書顯示，交易對(duì)方王雪根在2012年2月至2015年5月期間擔(dān)任上市公司控股子公司寶雞凌云的董事，請(qǐng)公司補(bǔ)充披露王雪根是否與上市公司存在其他關(guān)聯(lián)關(guān)系，本次交易是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問和律師發(fā)表意見。 本所律師核查并出具意見如下： 頭部、王雪根與上海三毛之間不存在其他關(guān)聯(lián)關(guān)系 交易對(duì)方王雪根系自然人，根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第10.1.5條，具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人： （一）直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人； （二）上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員； （三）第10.1.3條第（一）項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；（四）本條第（一）項(xiàng)和第（二）項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母； （五）中國證監(jiān)會(huì)、本所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對(duì)其傾斜的自然人。 根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第10.1.3條規(guī)定，具有以下情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人： （一）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織； 根據(jù)王雪根作出的承諾及本所律師的訪談，經(jīng)本所律師核查，本次交易前，王雪根未直接或間接持有上海三毛的股份，不是上海三毛的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，不是上海三毛董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的關(guān)系密切的家庭成員，也不是上海三毛的控股股東重慶輕紡的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員。 因此，盡管王雪根在2012年2月至2015年5月期間擔(dān)任上市公司控股子公司寶雞凌云的董事，但不構(gòu)成《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第10.1.5條所定義的關(guān)聯(lián)自然人，因此，王雪根與上海三毛之間不存在其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。 第二、本次交易不構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系 本次交易對(duì)方王雪根、施亞輝、汪立國與上海三毛之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，本次交易不構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。 第三、結(jié)論意見 綜上所述，本所律師認(rèn)為：王雪根與上海三毛之間不存在其他關(guān)聯(lián)關(guān)系；本次交易不構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系。 （以下無正文） 2015年9月14日

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