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　　新鄉(xiāng)市中南高科醫(yī)療設(shè)備有限公司與李明亮因勞動(dòng)***********

　　上訴人（原審被告）新鄉(xiāng)市中南高科醫(yī)療設(shè)備有限公司，住所地：新鄉(xiāng)市牧野區(qū)周村85號(hào)。

　　委托代理人郭慧娟，新鄉(xiāng)市牧野區(qū)新輝法律服務(wù)所法律工作者。

　　被上訴人（原審原告）李明亮，男，1979年11月29日出生。

　　委托代理人高東升，河南精新律師事務(wù)所律師。

　　上訴人新鄉(xiāng)市中南高科醫(yī)療設(shè)備有限公司（以下簡(jiǎn)稱中南高科公司）與被上訴人李明亮因勞動(dòng)爭(zhēng)議一案，不服新鄉(xiāng)市牧野區(qū)人民法院（2011）牧民一初字第692號(hào)民事判決，向本院提起上訴，本院依法組成合議庭審理了本案。

　　原審認(rèn)定：2007年5月份，李明亮作為中南高科公司安裝吸引系統(tǒng)負(fù)責(zé)人，曾被派到鞏義市中醫(yī)院施工，施工結(jié)束后，鞏義市中醫(yī)院以李明亮施工期間認(rèn)真負(fù)責(zé)、圓滿完成施工任務(wù)出具證明予以表?yè)P(yáng)。2010年7月14日7時(shí)50分，李明亮在新鄉(xiāng)市北環(huán)路朱莊屯路口發(fā)生交通事故，在新鄉(xiāng)市第二人民醫(yī)院住院治療36天，主要診斷為左脛腓骨開(kāi)放性粉碎性骨折等，2010年8月19日出院，出院醫(yī)囑中有“休息三個(gè)月，需陪護(hù)二人”、“如骨折正常愈合，術(shù)后1-2年后行內(nèi)固定物取出術(shù)”等內(nèi)容。2011年12月19日起，李明亮在新鄉(xiāng)市第二人民醫(yī)院二次住院治療17天，行內(nèi)固定取出術(shù)，2012年1月5日出院，診斷證明中有“休息4-6個(gè)月，防止二次骨折”等內(nèi)容。李明亮出院后要求上班被中南高科公司拒絕。2011年3月，李明亮以2010年7月14日是在上班途中發(fā)生交通事故為由，向新鄉(xiāng)市勞動(dòng)和社會(huì)保障局申請(qǐng)工傷認(rèn)定。2011年3月25日，新鄉(xiāng)市勞動(dòng)和社會(huì)保障局給李明亮下達(dá)工傷認(rèn)定補(bǔ)正材料通知書(shū)要求其補(bǔ)正材料。另查明，李明亮在中南高科公司工作期間，中南高科公司沒(méi)有與李明亮簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，也沒(méi)有為李明亮繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。李明亮訴稱自2005年1月起在中南高科公司工作，被告中南高科公司不予認(rèn)可。中南高科公司僅認(rèn)可2010年5月-7月13日期間李明亮在其單位上班，從7月14日以后無(wú)故不到公司上班。2010年12月31日，中南高科公司出具證明李明亮2010年1月-6月份工資標(biāo)準(zhǔn)為每月1900元。2011年8月3日，中南高科公司做出新中南（2011）第2號(hào)《關(guān)于李明亮嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度解除勞動(dòng)關(guān)系的決定》，以李明亮連續(xù)曠工一年多，解除與李明亮的勞動(dòng)關(guān)系。2011年8月9日，中南高科公司做出通知，通知李明亮接到通知和決定7日內(nèi)予以答復(fù)，逾期視為默示。并以特快專遞的方式將通知、決定郵寄給李明亮，由李明亮的母親孟錫葉于2011年8月16日簽收。2011年3月25日，李明亮向牧野區(qū)勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，2011年5月10日，牧野區(qū)勞動(dòng)仲裁委員會(huì)作出牧勞仲案字（2011）第13號(hào)仲裁決定書(shū)。李明亮不服，提起民事訴訟。

　　原審認(rèn)為：勞動(dòng)者的合法權(quán)益受法律保護(hù)。當(dāng)事人對(duì)于自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明，沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。李明亮訴稱自2005年1月起在中南高科公司工作，但其提供的證據(jù)不足以證明其主張，不子認(rèn)定。而2007年5月份，中南高科公司派李明亮作為安裝吸引系統(tǒng)負(fù)責(zé)人到鞏義市中醫(yī)院施工，證據(jù)充分，故認(rèn)定自2007年5月份起李明亮與中南高科公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十條規(guī)定：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同?！敝心细呖乒咀杂霉ぶ掌鸺磁c勞動(dòng)者李明亮建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)與李明亮訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。故李明亮要求與中南高科公司簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的請(qǐng)求予以支持?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》自2008年1月1日起施行，該法第八十二條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資”，第九十七條第二款規(guī)定：“本法施行前已建立勞動(dòng)關(guān)系，尚未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個(gè)月內(nèi)訂立”，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第七條規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同”，中南高科公司依法應(yīng)當(dāng)向李明亮支付自2008年2月至2009年1月期間雙倍工資的一半，即22800元（李明亮工資1900元／月×12個(gè)月）。鑒于李明亮申請(qǐng)撤回沒(méi)有經(jīng)過(guò)勞動(dòng)仲裁前置程序的部分請(qǐng)求已另案訴訟，本案不予處理。原審依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十條、第八十二條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第七條，《蕞高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條之規(guī)定，判決：一、確認(rèn)李明亮自2007年5月份起與中南高科公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系；二、中南高科公司自判決生效后五日內(nèi)與李明亮簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同；三、中南高科公司自判決生效后五日內(nèi)支付李明亮自2008年2月至2009年1月期間雙倍工資的一半22800元；四、駁回李明亮的其他訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)10元，由中南高科公司負(fù)擔(dān)。

　　中南高科公司上訴稱：一、被上訴人在原審自稱2010年7月14日上班途中發(fā)生交通事故，對(duì)這一陳述被上訴人沒(méi)有提供證據(jù)加以證實(shí)，僅僅向原審提供了交通事故認(rèn)定書(shū)，從認(rèn)定書(shū)的內(nèi)容可以看到，發(fā)生交通事故的時(shí)間是早上7點(diǎn)50分，發(fā)生交通事故的地點(diǎn)離上訴人的地點(diǎn)有十公里左右，上訴人規(guī)定的上班時(shí)間是早上8點(diǎn)整，從事故發(fā)生地點(diǎn)到上訴人處開(kāi)摩托車需要二十多分鐘的時(shí)間，被上訴人自稱上班途中發(fā)生交通事故明顯是說(shuō)假話。交通事故發(fā)生后，被上訴人或家屬?zèng)]有一人到上訴人處說(shuō)明情況，長(zhǎng)達(dá)一年多被上訴人既不來(lái)單位上班，也沒(méi)有向上訴人請(qǐng)假，其行為視為連續(xù)曠工，嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度，針對(duì)這一問(wèn)題，上訴人解除了與被上訴人的勞動(dòng)關(guān)系，原審判決在沒(méi)有事實(shí)根據(jù)的前提下就認(rèn)定和被上訴人存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系顯然事實(shí)不清。二、被上訴人提供的鞏義市中醫(yī)院的證明材料，系被上訴人口述所寫(xiě)，這一證明取得的形式明顯不合法。從證明的內(nèi)容來(lái)看，鞏義市中醫(yī)院根本就不知道被上訴人和上訴人之間是一種什么關(guān)系。從被上訴人提交的鞏義市中醫(yī)院系統(tǒng)工程驗(yàn)收單等來(lái)看，該驗(yàn)收單和被上訴人沒(méi)有任何關(guān)系，內(nèi)容中的簽名均不是李明亮本人所簽，為什么有“李明亮”這一名字，這應(yīng)當(dāng)是被上訴人通過(guò)非正常手段取得的，原審?fù)ㄟ^(guò)被上訴人提交的內(nèi)容不合法的材料，認(rèn)定被上訴人2007年5月和上訴人存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系明顯事實(shí)不清。三、從上訴人提供的工資表和考勤表來(lái)看被上訴人是2010年的元月份到上訴人處工作，2010年7月14日發(fā)生交通事故以后，既沒(méi)有請(qǐng)假也沒(méi)有到單位說(shuō)明情況就曠工不到單位上班，按照法律規(guī)定被上訴人的情況不符合簽訂無(wú)固定期的勞動(dòng)合同。原審判決簽訂無(wú)固定期勞動(dòng)合同明顯違反法律規(guī)定。四、被上訴人違反上訴人單位的規(guī)章制度，上訴人在2011年8月3日解除了與被上訴人的勞動(dòng)關(guān)系，并于2011年8月9日發(fā)出通知，同年8月16日被上訴人的親屬簽收該通知，由此被上訴人向人民法院提起訴訟，目前這一案件還在審理的程序中，解除勞動(dòng)關(guān)系的案件并未審結(jié)，本案應(yīng)當(dāng)中止審理而沒(méi)有中止，就判決存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，明顯違反法律程序。五、原審判決向被上訴人支付2009年2月至2009年1月期間雙倍工資的一半，缺乏事實(shí)根據(jù)，適用法律不當(dāng)。綜上，原審事實(shí)不清，程序違法，請(qǐng)求二審法院依法撤銷原判，并做出公正判決。

　　李明亮答辯稱：一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，要求二審維持原判。

　　本院經(jīng)審理查明的基本事實(shí)與原審認(rèn)定一致。

　　本院認(rèn)為：原審認(rèn)定李明亮與中南高科公司自2007年5月份起存在勞動(dòng)關(guān)系，有鞏義市中醫(yī)院出具的證明、竣工報(bào)告、調(diào)試安裝驗(yàn)收單及中南高科公司2010年1月-6月份的工資表、中南高科公司為李明亮出具的工作證明、押金收據(jù)等證據(jù)為證，事實(shí)清楚，證據(jù)充分。由于中南高科公司一直未與李明亮簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，中南高科公司還應(yīng)依法支付李明亮2008年2月至12月期間的雙倍工資差額20900元（1900元×11），原審按12個(gè)月計(jì)算錯(cuò)誤，本院予以糾正。李明亮要求中南高科公司與其簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，本院經(jīng)審查認(rèn)為，因李明亮要求撤銷中南高科公司解除勞動(dòng)關(guān)系決定的請(qǐng)求已另案主張，在該爭(zhēng)議未經(jīng)生效判決確定前，本案不宜處理簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的請(qǐng)求，李明亮可于撤銷解除勞動(dòng)關(guān)系決定的案件中一并主張，或另行主張。此外，關(guān)于李明亮是否屬于在上班途中發(fā)生的交通事故，依據(jù)李明亮的仲裁請(qǐng)求，該事實(shí)不屬于本案審理范圍。綜上，原審認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律不當(dāng)，本院予以糾正。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》頭部百七十條頭部款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

　　維持新鄉(xiāng)市牧野區(qū)人民法院（2011）牧民一初字第692號(hào)民事判決頭部項(xiàng)和第四項(xiàng)；

　　撤銷新鄉(xiāng)市牧野區(qū)人民法院（2011）牧民一初字第692號(hào)民事判決第二項(xiàng)；

　　變更新鄉(xiāng)市牧野區(qū)人民法院（2011）牧民一初字第692號(hào)民事判決第三項(xiàng)為：新鄉(xiāng)市中南高科醫(yī)療設(shè)備有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付李明亮自2008年2月至12月期間的雙倍工資差額20900元。

　　如果新鄉(xiāng)市中南高科醫(yī)療設(shè)備有限公司未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

　　一、二審案件受理費(fèi)各10元，均由新鄉(xiāng)市中南高科醫(yī)療設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)。

　　中標(biāo)：876資質(zhì)：10誠(chéng)信：12

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